Может ли ИП учредить ООО
Лицо, зарегистрированное в качестве индивидуального предпринимателя, может быть участником общества с ограниченной ответственностью, в том числе может его учредить. Наличие или отсутствие статуса ИП не влияет на возможность создания ООО.
Если немного углубиться в теорию, то гражданское право не рассматривает индивидуальных предпринимателей как некую отдельную категорию лиц, а считает их физическими лицами. А вот заниматься предпринимательской деятельностью на постоянной основе физические лица могут только получив статус индивидуального предпринимателя или став самозанятыми (п. 1 ст. 23 ГК РФ).
Регистрация в ЕГРИП не препятствует совершению сделок, которые не будут связаны с предпринимательской деятельностью. Например, отдать ребенка в платный кружок и подписать договор с детским образовательным учреждением или приобрести автомобиль для семейного пользования. При этом статус IP не играет никакой роли.
Участие в ООО также не является предпринимательской деятельностью. Учредитель или участник может либо заниматься делами компании, либо практически не вникать в них (последнее часто бывает, если его доля невелика или бизнес ему совсем не интересен).
За то время, что физическое лицо будет участником ООО, оно может стать ИП и прекращать этот статус любое количество раз – это также не повлияет на его отношения с обществом.
ООО как юридическое лицо является самостоятельным участником гражданско-правовых сделок, заключает сделки, уплачивает налоги, несет ответственность. От его имени в большинстве случаев выступает руководитель, избираемый компетентным органом юридического лица.
Участники принимают решения, предусмотренные законодательством и уставом общества. В частности, если ООО имеет чистую прибыль, они могут распределить ее в свою пользу (в терминологии налогового законодательства это выплата дивидендов). Но такие выплаты также не считаются доходом от бизнеса. С них участники – физические лица уплачивают НДФЛ, а само ООО выступает налоговым агентом (при оплате наличными).
С момента оплаты доли участник общества несет ответственность только в пределах стоимости этой доли (за исключением субсидиарной ответственности при банкротстве и в некоторых других случаях), а ООО отвечает всем своим имущество только по своим обязательствам, но не по обязательствам участников (п. 1 ст. 23 ГК РФ). (п. 2 ст. 3 Федерального закона от 8 февраля 2020 г. № 14-ФЗ «Об ООО»).
В любом случае физическое лицо отвечает по своим обязательствам всем своим имуществом, независимо от того, получено оно в результате предпринимательской деятельности или нет. Если быть точнее, ограничения ответственности есть, но они не распространяются на статус индивидуального предпринимателя.
Налоговый режим индивидуального предпринимателя определяется исходя из потребностей бизнеса, которым он занимается. С тем, что он как физическое лицо является участником юридического лица, выбор им режима налогообложения не связан.
Участие в ООО может повлиять на деятельность ИП только с той точки зрения, что доля в компании также является имуществом, а также может быть обращена за долги физического лица.
ИП в качестве наемного руководителя ООО
Законом (п. 3 ст. 40 Федерального закона от 8 февраля 2020 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью») предусмотрено, что от имени ООО действует единоличный исполнительный орган. По нашей традиции это директор или генеральный директор (хотя можно придумать и любое другое название. Тем более, что в компании может быть несколько руководителей). Генеральным директором может быть только физическое лицо, однако общество вправе делегировать осуществление соответствующих полномочий руководителю или управляющей организации.
Срок и характер полномочий единоличного исполнительного органа определяются решением участников и уставом общества, но с ним заключается трудовой договор с особенностями, которые предусмотрены трудовым законодательством для руководителей. Такой документ предусматривает условия труда, режимы труда и отдыха, заработную плату, компенсации и другие положения, характерные для трудовых отношений. В отношении руководителя организация уплачивает НДФЛ и страховые взносы.
Соглашение о передаче полномочий единоличного исполнительного органа управляющему носит гражданско-правовой характер. Иногда этим пользуются и передают полномочия ИП, чтобы сэкономить и не платить налоги и отчисления, которые платил бы работодатель по трудовому договору. В таких случаях налоговые органы часто доначисляют НДФЛ и взимают штрафы и пени.
Оспорить такие действия налоговых органов можно, но позиция должна быть хорошо аргументирована, а это непросто. Есть хороший пример, когда заключение договора с бывшим директором в качестве управляющего объяснялось тем, что условия нового договора подразумевали материальную заинтересованность и дополнительную ответственность - вознаграждение управляющего ставилось в зависимость от финансового результата компании. (постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 27 августа 2020 г. N 04АП-3398/2020 по делу N А19-27765/2019). Но это единичный случай. Кроме того, судебные разбирательства являются дорогостоящими и трудоемкими.
Тем не менее, чаще всего полномочия генерального директора передаются не руководителю – физическому лицу, а управляющей организации, которая либо оказывает такие услуги профессионально (по сути, передает управление и другие функции на аутсорсинг), либо входит в состав крупной держа.
Может ли ИП оказывать услуги своему ООО
Если индивидуальный предприниматель одновременно является участником общества с ограниченной ответственностью и планирует выполнять для него какие-либо работы или оказывать услуги, поставлять товары, обратите внимание на то, что:
Условия сделки не должны отличаться от рыночных
С точки зрения налогового законодательства сделку между юридическим лицом и подконтрольным ему индивидуальным предпринимателем можно признать взаимозависимой.
Критерии установлены статьей 105.1 НК РФ. Например, это может быть договор, заключенный между ООО и физическим лицом, в том числе индивидуальным предпринимателем, доля которого в той же компании составляет более 25%. Самый простой случай такого участия – когда физическое лицо владеет более ¼ в уставном капитале ООО.
Но любая сделка может быть признана взаимозависимой, даже если она не соответствует критериям, прописанным в Налоговом кодексе, если выяснится, что отношения сторон могли повлиять на ее результат.
При этом важно не только ценовое условие, но и, например, особый порядок доставки и/или приемки товара, отсутствие обычных для таких операций штрафных санкций.
В принципе, сам по себе факт заключения такой взаимозависимой сделки не является нарушением, но внимание налоговых органов к нему может быть повышено. А когда условия договора между ООО и его участником или управляющим позволяют снизить налоговую нагрузку, но отклоняются от рыночных, то есть риск, что по результатам проверки с вас все равно будет взыскана та же сумма. сумму налогов, которую вы заплатили бы при работе с любым другим контрагентом на обычных рыночных условиях.
Сделка должна быть оформлена корректно с точки зрения законодательства о юридических лицах
При определенных обстоятельствах договор (купли-продажи, на выполнение работ, оказание услуг и др.) общества с собственным участником может быть признан сделкой, в совершении которой имеется заинтересованность (ст. 45 Федерального закона № 14-ФЗ). от 8 февраля 1998 г. «Об обществах с ограниченной ответственностью»). Самый простой случай – если участнику принадлежит более 50% долей в уставном капитале. Правила вышеуказанной статьи распространяются и на договоры, которые ООО заключает с собственным управляющим.
Но проценты не могут быть взысканы в некоторых случаях, например, если договор заключен в ходе обычной хозяйственной деятельности, или если руководитель и единственный участник ООО являются одним лицом.
Иногда (в зависимости от формулировки устава и/или наличия соответствующего требования) для заключения сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, требуется предварительное согласие компетентного органа общества, и если оно не получено, то шансы на доказывание недействительности выше.
При смене руководства компании, продаже акций, ликвидации, банкротстве и связанной с этим проверке документов более тщательно анализируются договоры, которые заключаются с собственниками ООО, руководителями или их родственниками на предмет возможности оспаривания, в том числе на основании интерес.
Иногда решения об согласовании или предварительном согласии, даже в тех случаях, когда этого не требует Устав, могут потребовать контрагенты (например, если ООО работает с государственными или муниципальными предприятиями, а в качестве субподрядчика выступает ИП).
Договор с индивидуальным предпринимателем должен носить исключительно гражданско-правовой характер.
В принципе, заключение трудового договора с участником как физическим лицом возможно и при наличии у него статуса индивидуального предпринимателя. Но тогда ООО как работодатель платит за это все налоги и отчисления.
Если вам нужен гражданско-правовой договор, то его лучше заключить на определенный срок или для выполнения конкретных задач или объема работ. Цена также должна определяться в зависимости от результата. Хотя, для некоторых видов услуг достаточно распространена почасовая ставка. Не стоит прописывать в договоре вопросы, связанные с организацией труда, графиком работы и дисциплиной. В текст должны быть включены обычные для гражданско-правовых отношений санкции за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств, за несвоевременную оплату заказчиком, условия о форс-мажоре, о порядке разрешения споров и так далее.
Необходимо уточнить наличие у ИП необходимых кодов ОКВЭД для осуществления деятельности, предусмотренной договором.
Налоговики переквалифицировают договор и доначислят налог, если посчитают, что он заключен с целью минимизации налогов и не выплаты отчислений за работника. Кроме того, вам придется заплатить страховые взносы и предоставить все компенсации, которые предусмотрены трудовым законодательством (например, за неиспользованный отпуск).
Таким образом, можно сделать следующие выводы:
Позвоните нам, и мы подскажем, как лучше и проще всего.
Заказать консультацию